甲公司准备投资5000万元建立一所民办学校，因与乙公司关系甚好，便想将工程交与乙公司施工。但乙公司资质较低，不具备工程承包资格。于是乙公司找到具备一级总包资质的丙公司，商谈与丙公司联合承建该工程。合作模式为：工程以丙公司名义投标，中标后由丙公司与甲公司签订合同，乙公司组织施工，乙公司向丙公司交纳工程总造价3%的管理费。之后，丙公司如愿中标，并与甲公司签订了工程承包合同。合同约定：甲公司工程款按月支付到工程进度的50%，剩余部分工程款待学校开业后一年付清；工程工期为五个月，延期一日，按合同总价2‰支付违约金。因工程涉及到了垫资，丙公司在投标前还要求乙公司出具了承诺书，即工程施工所需全部资金由乙公司负责筹集，丙公司管理费在工程竣工之日前全部收回。

工程开工10天后，乙公司以用于工程的贷款需到第二个月下旬方能到账为由，要求甲公司提前支付第一个月进度款，并要求将第二个月的进度款以代购材料的形式先用于工程施工，并直到第三个月不再支付工程款。之后，甲公司支付了第一个月的进度款500万元，并将第二个月进度款500万元按照乙公司制作的材料供应计划，代买了材料。丙公司委派项目经理收取了第一个月进度款和甲公司代买材料，在扣除6%的管理费后，将剩余工程款及全部买材料交付给了乙公司。

而工程施工到第二个月，工程产值仅完成800万元。此时，乙公司明确告知银行因故取消了贷款，要求向丙公司代其向银行贷款，并可按贷款金额的10%支付丙公司手续费。在丙公司拒绝后，乙公司停止了施工，15日后又以无力继续组织施工为由撤场。丙公司被迫自行组织资金和人力完成施工，共用工期6个月。后丙公司多次向甲公司索要工程款，但甲公司以工程拖期为由拒付。

工程完工10个月后，甲丙双方达成协议：工程结算总额为5050万元，扣除已付款2500万元及丙公司应付延期违约金300万元，甲公司尚欠丙公司工程款2250万元；甲公司保证学校在半年内投入运营，并在学校运营后半年期内付清丙公司工程款。协议签订之后，甲公司将学校承包给了丁公司，承包期二十年，并一次性收取了二十年承包费。学校在协议签订五个月后开始运营，直至运营第六个月，甲公司仍是分文未付。丙公司诉至法院，但胜诉后丙公司申请强制执行时发现，甲公司除学校资产外，再无其它资产，而学校资产也已抵押给银行。执行被迫中止。

 案例解析

本案中，丙公司由于接受乙公司挂靠施工，因乙公司退场损失了200万，因工期违约损失300万元，最后又因合同漏洞、前期过于依赖乙公司和对甲公司的不了解，使用范围2000多万元债权无法回收，可谓损失惨重。仔细分析，问题出在如下几个环节： 1、工程涉及垫资，但在合同签订前却未做有效的风险防御。 第一， 未让甲公司提供有效的垫资担保。 第二， 在投标前未让乙公司提前交纳施工风险金（应不少于所需垫资款的50%）和履约保证金。 通常情况下，在工程涉及联营时，应首先将工程视为自行承揽工程，对业主进行实质性考察，并进行风险评估，制定防范风险措施，而不能仅仅是联营方同意承担风险而放弃评估和防御。切记一纸承诺并不能规避风险。其次，对工程所需垫付资金，联营方应将其中50%以上的资金在投标前汇入公司账户或双方共管账户，此项资金将模拟为业主付款，按已完工程进度分比例返还联营方，以备联营方中途退却。同时，此款并不抵销联营方应支付业主的履约保证金， 2、合同签订不严密 第一、将50%的垫资款付款时间定位于“学校开业后一年付清”，这样一个无法预知的不确定期限。这是签订合同之在忌，我们在签订合同时一定要注意避免出现诸如上述“学校开业”类似的词汇用语。 正是由于“学校开业”这样一个定语的存在，使得丙公司的回款期由工程完工后一年变为了一年零九个月。 第二、工期违约金约定过高，而未预估其风险之大。 实践中，涉及联营工程，在签定违约条款是，一定要避免“不会有什么事”的侥幸心里，对于大的工程，最好是约定一个固定金额，如果按总价的一个比例，往往会看视比例很低而绝对值很高。另外，联营工程约定违约金的同时，就必然要有联营方的相对履约担保，诸如联营方通过公司对业主提交的保函，如保函金额过低，还应当要求联营方另外提供履约担保。 3、让联营方透支工程款。 本案中，B公司的透支实质上就是C公司的变相垫资。 4、对学校工程，在投标前没有充分考虑到执行难的问题。